强奸罪中的轮奸情节是否存在未遂的情况?

发表时间:2020-04-16 所属分类:

强奸罪中的轮奸情节到底存不存在未遂的情况?

 

废话少说,先上案例:

 

某晚凌晨1时许,被告人唐某、杨某从该市”太平洋卡拉0K”娱乐场所,将己经处于深度醉酒状态的女青年王某带至该市下关区黄家牙8号的江南池浴室,在111号包间内,趁王某酒醉、无知觉、无反抗能力之机,先后对其实施奸淫。唐某在对王某实施奸淫的过程中,由于其饮酒过多未能得逞;杨某奸淫得逞。

 

那么,唐某由于意志以外的原因未能强奸得逞,在这种情况下,本案应如何处理?

 

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首先,我们需要清楚法条是怎么规定的。

 

第二百三十六条 以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。

 

奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。

 

强奸妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:

 

(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;

 

(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;

 

(三)在公共场所当众强奸妇女的;

 

(四)二人以上轮奸的;

 

(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

 

显然,轮奸只是强奸罪的加重情节,换句话说,如果犯罪嫌疑人在犯强奸罪的同时,存在轮奸的情节,则需要加重处罚。其量刑幅度也由第一款规定的“三年以上十年以下有期徒刑”一跃升格为“十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”,两个量刑幅度之间彼此衔接,不存在中间缓冲地带。

 

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现在司法界存在两种观点,第一种观点认为:

 

在轮奸案件中,轮奸情节本身没有独立的既未遂问题,只有强奸罪的既未遂问题。

 

首先,所谓未遂,仅是犯罪的一种未完成形态而己,轮奸并非独立一罪,只是强奸罪的一种情形。因此,轮奸本身并没有独立的既未遂问题,只有强奸罪的既未遂问题。认为轮奸也有既未遂的观点,是把认定轮奸这一强奸罪的加重处罚情形与认定强奸罪既未遂形态相混淆了,是不可取的。

 

其次,如根据轮奸也有既未遂的观点,对轮奸中一人以上奸淫得逞、一人以上奸淫未得逞的情形,是对全案以轮奸未遂定,还是仅对奸淫未得逞的个人以轮奸未遂定,势必难以作出合理的回答。如果说全案应定轮奸未遂罪,那么,无疑会轻纵己奸淫既遂的其他轮奸人;反之,如果说仅对奸淫未遂的被告人定轮奸未遂罪,而对其他被告人仍以轮奸既遂定,那么,轮奸到底是既遂还是未遂,势必难以自圆其说。

 

对轮奸中一人以上强奸既遂,一人以上未遂的情形,由于各行为人均实施了轮奸行为,故首先应对各被告人以强奸罪定罪并按轮奸情节予以处罚。其次,由于轮奸是基于共同奸淫认识的共同实行行为,按照强奸罪中认定既未遂的一般原理,即只要实行犯强奸既遂的,对其他共犯,无论其为帮助犯、教唆犯、组织犯还是共同实行犯,都应按强奸罪既遂论。当然,所谓”都应按强奸罪既遂论”,并不是说具体量刑时就无需区别对待。相反,对帮助犯、从犯的一般应当依法给予从宽处罚,而对个人奸淫未得逞的共同实行犯也可以酌定从轻处罚。

 

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但我们不妨听一听另一种声音:

 

轮奸是强奸罪的共同正犯,二男以上必须都具有奸淫的目的,即使其中一人因意志以外的原因未得逞的,其性质仍属轮奸,但对未得逞者应以强奸未遂论处。这是来自陈兴良教授的观点。

 

强奸罪是指使用暴力、胁迫或其他手段,违背妇女意志,强行与妇女性交的为,此种行为必须亲身实施而具有不可替代性,虽然在实施轮奸过程中可能有共同诱骗或强迫妇女到达现场,或在他人强奸中有一定的暴力帮助行为,但都应该认为只是相互的协助和利用,仍包含在自己的实行行为中,而不能认为是既遂行为人的帮助犯,所以按照既遂论处,这就混淆了帮助犯与共同正犯的区别,在没有共同正犯存在的基础上又适用轮奸的加重情节,显然是不合适的。因此,在强奸罪中也应坚持亲手犯理论(亲手犯只有具有一定身份或特殊情况的人亲身实行犯罪行为,才能完成犯罪,亲手犯的共同实行犯来说,如果有人未完成犯罪,有人完成了犯罪,就应分别情况,对完成犯罪者论以犯罪既遂,对未完成犯罪者论以犯罪未遂。)并严格区分共同正犯的既、未遂。

 

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最终法院还是选择第一种观点,认为被告人唐某、杨某违背妇女意志,实施了轮流奸淫妇女的行为,其中一人既遂(强奸妇女的既遂标准为性器官插入说,奸淫幼女的既遂标准为性器官接触说),一人未遂,从共同犯罪的形态看,对两人均应以强奸既遂论,且须按轮奸情节确定所适用的法定刑。对个人奸淫未得逞的被告人唐某,由于其具有立功这一法定从宽情节,同时又具有可酌定从轻处罚的情节,故依此决定对其予以减轻处罚也是可以的。

 

其实两种观点均有一定道理及法理支撑,但经综合分析过后,笔者还是赞同第二种观点。

 

对于轮奸中一人既遂、一人未遂的情况,应该分两个步骤来看待,这样可以避免将犯罪形态认定和量刑情节混为一谈而造成不必要的麻烦。

 

第一,要看到轮奸的特殊情况,对于两人以上轮奸的,无论是否既遂未遂,即使没有一人既遂,也应该构成轮奸的加重情节。因为这一加重情节的适用是不需要从犯罪的最终结果上去判定的,它主要是对这一犯罪情节的评价。通常认为,轮奸犯罪应具备以下几个条件:主体必须是两名或两名以上男子,有共同奸淫的主观故意,手段上已经着手采取了违背妇女意志的暴力胁迫行为,时间上行为人之间行为具有承接性,空间上具有可延展性。那么,只要具备以上条件,无论最终是几人得逞,对实行犯都应该适用轮奸加重情节。

 

第二,判断犯罪既未遂的情况,由于强奸是典型的不可替代行为,因此在性质上不同于一般的共同犯罪,作为亲手犯和结果犯,必须独自完成犯罪构成的充足要件才可以认定为既遂。在这种情况下犯罪行为是否完成便成为认定犯罪是否既遂的标准。在一人由于意志以外原因强奸未能得逞时,就应该认定为未遂状态,如此才能更符合法律规定的本意,做到罪刑相适应。

 

 

梁圆圆

陈冰锦

梁圆圆律师团队 | 广东诺臣律师事务所

供   稿 | 梁圆圆律师团队

排   版 | 麦瑞婷

核   稿 | 苏慧英

审   定 | 王海森