董事会「一票否决权」真的能保障公司的稳定发展?

发表时间:2019-08-29 所属分类:

企业融资引入投资人,持有一定比例股权的投资人会提出自己或委派的人在公司的董事会中享有“一票否决权”的要求。我国法律上其实并没有“一票否决权”这一明确的概念,但在日常公司治理中“一票否决权”通常会被投资人作为表决机制运用于被投资企业的董事会议事规则中。通过这一设置,投资人委派的董事仅以一票就可以达到否决整个董事会决议的效果。

1

 

一般情况下,董事会决议的表决方法,采取一人一票、人数多数决(相对于股东会资本多数决而言)的形式。但是《公司法》并没有禁止有限责任公司董事会设置“一票否决权”。董事会的“一票否决权”是对“一人一票”传统表决机制的突破,这样的设置赋予了特定董事享有特殊的权利,使持股比例较少的投资人也能够在企业董事会的决策中发挥决定性作用。

从投资人角度看,为保护投资安全,投资人委派的董事在董事会的决议事项中拥有一票否决权能更好保护投资人的相关权利;但从公司治理角度看,如果企业赋予董事过多权限的一票否决权,各董事之间出于各自利益,很有可能互不让步,多方董事利益无法达成一致的意见,最终无法作出决议,导致公司陷入僵局。人们熟知的ofo“溃败”后,就曾有多家媒体报道称ofo董事会的五个“一票否决权”是其失败的根源。

2

 

3

以案说法

经营公司有A、B、C三名股东。公司设董事会,有5名董事,其中A、B各委派两名董事,C委派一名董事。公司的章程规定,若出席董事会会议的法定人数为全体董事的三分之二,且应包含各方至少一名董事,不够三分之二人数或缺少一方时,其通过的决议无效。

2008年6月12日,经营公司就承租工业公司的厂房租金每年上涨100万一事召开董事会,其中A委派的两名董事未参与董事会,与会的其他三名董事均同意厂房房租上涨事宜,并达成与工业公司签订《厂房租赁合同补充协议》的议案。

A认为董事会开会表决人数不符合章程规定提出董事会决议无效的主张。

【判词摘录】

北京市高级人民法院

(2009)高民终字第1147号民事判决书

1、根据公司章程的规定“出席董事会会议的法定人数为全体董事的三分之二,且应包含各方至少一名董事,不够三分之二人数或缺少一方时,其通过的决议无效。”由于本案争议的董事会决议缺乏股东一方公司董事的参与及事后同意,该董事会决议可撤销。

2、公司章程的此种规定,导致只要有一方股东不同意公司的经营决策时,公司的决议决策机制易陷于僵局,但是此为公司各方股东的自愿约定,法院无权干预。

因公司决议违反了关于董事会决议方式的规定,A提出撤销董事会决议符合规定,法院判决撤销公司2008年6月12日的董事会决议。

 

【应对方案】

 

“一票否决权”是把双刃剑,运用的好可以起到良好的制度约束,一旦失去控制,则有可能将企业推向绝境,因此企业尤其是初创企业有必要做好一票否决权表决机制的设计。

一、对于投资人,争取在董事会席位中获得“一票否决权”是保护资本的有效途径。

随着企业的发展,被投资企业释放股权的比例会逐渐受限,但融资的资金规模却比较大,投资人作为资金投入方,获得股权比例过小直接影响了其在股东会的地位,这就导致投资人会在其它方面争取对自己更优的条款。在目前国内公司的操作中,往往会将股东会行使的部分职权下放到董事会职权中,此时投资人委派的董事在董事会中享有怎样地位带来的重要性不言而喻。因此,为了获得对公司更强的控制权,在融资谈判的博弈中,投资人争取获得“一票否决权”是无可厚非的,也不失为保护资本的好办法。

二、对于公司(尤其是初创企业),创始股东应根据投资人的情况谨慎给予“一票否决权”,建立适度的“一票否决权”机制。

如果公司允许投资人委派的董事都享有“一票否决权”,那么这些投资人之间如何平衡利益就成了难题。由于投资人委派的董事背后分别是不同的立场与利益方,允许任意决策一方都可以单方否定决策的话,很容易形成公司僵局。因此,在具体的“一票否决权”谈判中,需要根据目前公司融资的紧迫性以及投资人的综合实力进行评估,再决定是否可以接受该投资人提出的“一票否决权”这一条件。同时,面对多轮融资时,公司应当尽量保持后轮次与前轮次“一票否决权”条件的一致,有多名投资人的,可协商后共同确认部分委派董事拥有“一票否决权”。

三、公司需合理限制“一票否决权”的行使范围,防止“一票否决权”的表决机制被滥用。

“一票否决权”很大程度是投资人和企业在融资谈判博弈的产物,对急需要资金的融资企业来说很难避免,但如果允许投资人在所有事项的表决中都享有一票否决权,就意味着投资人只需用小股权比例就实际掌控公司的控制权,这对公司的长远发展和创业者来说都是不利的。如果需要赋予“一票否决权”,公司可通过在具体条款上设置情形来限制一票否决权的范围,例如允许对修改公司章程、增减资本等直接涉及投资人重大利益事项上设置一票否决权,但对于决定企业战略发展或日常经营的事项,如业务转型、经营管理人员聘用等公司应谨慎给出一票否决权。

4

汤嘉丽 | 广东诺臣律师事务所张扬律师团队

具有法学与新闻复合背景,熟悉传媒运作规律,擅长法律文书写作及大数据分析,曾编写过广东媒体侵权数据报告、广州股权转让数据报告等。常年服务于数十家法律顾问单位,涉及文化创意、互联网高新企业等多个领域,善于从“互联网+”的角度多维度思考法律问题,擅长运用媒体解决企业遇到的问题。

撰   稿 | 汤嘉丽

排   版 | 刘蔚贤

核   稿 | 苏慧英