公司若设监事会,成员中应当有符合比例的职工代表监事

发表时间:2020-12-09 所属分类:

监事会是由股东(大)会选举的监事以及由公司职工民主选举的监事组成的,对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。公司在设立监事会时,尤其需要注意职工代表监事的身份、产生程序和比例必须合法。

《公司法》规定:有限责任公司设监事会的,其成员不得少于三人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一。

【案情简介】

2010年8月,A公司成立,魏某担任公司执行董事。

2014年2月,A公司执行董事变更为翁某。

2014年4月,A公司召开临时股东会会议,决定设立公司监事会,由徐某、孔某为股东代表监事,由已卸任执行董事的魏某担任职工代表监事。

2014年5月起至同年12月,A公司缴纳社会保险的单位职工并没有魏某。A公司的部分股东认为魏某并非公司职工,没有资格出任职工代表监事,于是起诉要求确认上述股东会决议无效。

【法院观点】

1、职工代表大会是协调劳动关系的重要制度,职工代表须与公司存在劳动关系。本院认为,与公司签订劳动合同或者存在事实劳动关系是成为职工代表监事的必要条件。本案中魏某在股东会决议作出时已不再担任A公司执行董事,且未在A公司领取薪水,即与A公司不存在劳动关系,故魏某不具备作为职工代表的资格。

2、《公司法》规定职工代表的比例不得低于三分之一,该比例是《公司法》上效力性强制性规定,本案中魏某不具备职工代表资格,另外两名监事是股东代表,职工代表比例为零,违反前款规定。股东会决议中任命魏某为A公司职工代表监事的条款无效。

【律师建议】

1、监事具有监督职能,且可对公司董事、高管起到制衡作用,与公司控制权息息相关。因争夺公司控制权,在股权比例相差不大的情况下,股东往往会从监事(会)入手,利用监事身份的瑕疵做文章,通过起诉请求确认相关股东会决议内容无效,而达到撤换监事的目的。

2、除注意职工代表监事比例符合法定要求外,还需注意职工代表监事的身份、产生程序的合法性。职工代表监事应当与公司存在劳动关系,即职工代表必须与公司签订劳动合同或者存在事实劳动关系;且职工代表监事应通过职工代表大会、职工大会等形式,从职工代表中民主选举产生。

3、股东人数较少或者规模较小的有限责任公司根据法律也可以不设监事会,而仅设一至二名监事,此种情况下,对于监事没有劳动关系的要求。

 

                                                       

                                             

                                             

                                           

                                 

                               

 供   稿 | 张扬律师团队

 排   版 | 肖宇珊

 核   稿 | 苏慧英