广东出台新规严厉打击「假外包、真派遣」,企业劳务外包合规律师指引

发表时间:2020-11-30 所属分类:

近日,广东省人力资源和社会保障厅出台了《关于进一步规范劳务派遣管理的指导意见》(粤人社规〔2020〕43号),该意见将于2020年12月1日起实施,有效期5年,旨在进一步加强全省劳务派遣管理,规范劳务派遣用工行为,切实维护被派遣劳动者合法权益。

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一、什么是劳务派遣?

劳务派遣,是指派遣单位根据接受单位(用工单位)的要求,与接受单位签订派遣协议,将与之建立劳动合同关系的劳动者派往接受单位,被派遣劳动者在接受单位的指挥和管理下提供劳动,派遣单位从接受单位获取劳务费,并向劳动者支付报酬的一种特殊劳动关系。

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劳务派遣一般在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施:

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劳务派遣关系中的责任承担:

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二、劳务派遣与外包的区别

法律对此有明显的限制,因此,许多企业在实践中往往更倾向于采用外包的模式,将一些非核心的工作进行发包,由承包人自行安排人力按照发包人要求完成相应工作内容。劳务外包并非法律意义上的用工形式,其性质属于承揽关系。那么,外包与劳务派遣有什么区别呢?

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三、“假外包、真派遣”的法律后果

粤人社规〔2020〕43号文强调,对“假外包、真派遣”的用工行为,要按照《劳务派遣暂行规定》第二十七条规定进行处理。

根据《劳务派遣暂行规定》第二十七条规定:“用人单位以承揽、外包等名义,按劳务派遣用工形式使用劳动者的,按照本规定处理。”

因此,如果企业行为构成“假外包”的,会被定性为劳务派遣,相应的用人单位、用工单位的责任应当依据劳务派遣法律关系来认定及承担。

四、如何避免“外包”变“劳务派遣”?

粤人社规〔2020〕43号文明确,各地要防止借“劳务外包”之名行劳务派遣之实,规避劳务派遣规制,积极防范“假外包、真派遣”。那么,在实践中,企业应如何避免“外包”变“劳务派遣”?

1、签订合同时,企业要注意明确合同的性质,保持合同名称与内容的一致性,如是“外包合同”的,则尽量避免采用派遣等词汇。在合同具体条款中,应注意合同标的为具体的业务内容,应按照工作总量进行计费,避免按照人头计费。

2、企业应根据实际情况选择灵活选择用工模式,一般而言,对于可以量化的业务比较适宜采用劳务外包的模式,因为,只有能量化的工作内容,才更适宜按照工作量进行验收和计费,从而避免企业需对人员进行直接管理。

3、在外包工作过程中,可通过工作制服、证件等,将本单位员工与外包员工进行区分,也应让外包员工明白自己的身份,避免其误以为自己是发包方企业的员工,从而引发不必要的纠纷。

4、在外包工作过程中,企业要避免对外包人员进行直接管理,避免对外包人员进行工作业务量、内容等与业务直接相关的内容进行指挥管理,如果发包方企业对外包人员的工作情况存在不满的,应当要求承包方进行整改,而不宜直接对外包人员进行管理指示。

 

                                                         

                                       

                               

                       

 供   稿 | 张扬律师团队

 排   版 | 肖宇珊

 核   稿 | 苏慧英