破产取回权的适用范围

发表时间:2021-02-10 所属分类:

企业被裁定受理破产清算后,管理人接收接管破产企业的一切财产。对于不属于破产企业的财产,权利人享有向管理人要求取回财产的权利,称为“取回权”。由于破产清算涉及多方利益,准确界定享有取回权的权利人范围也是清算过程中的重点及难点。

一、正确界定债务人财产是权利人有效行使取回权的关键

根据《企业破产法》第三十条,债务人财产主要分为两类,一是破产申请受理时属于债务人的全部财产;二是破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。而破产法并未限定财产形式,即包括但不限于货币、生产资料、动产、不动产、知识产权、债权、股权等财产。

二、破产取回权分为“一般取回权”和“特殊取回权”

(一)一般取回权

《企业破产法》第三十八条,人民法院受理破产申请后,债务人占有的不属于债务人的财产,该财产的权利人可以通过管理人取回。

一般来说,债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产,不属于债务人的财产,在破产程序启动后,无论债务人的占有是否合法、期限是否届满,权利人均可取回财产。

(二)特殊取回权

1.在途货物出卖人取回权

结合《企业破产法》第三十九条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(二)(2020修正)第三十九条规定,人民法院受理破产申请时,区分下列情形确定出卖人能否行使在途货物取回权:

(1)债务人未收到货物、货款仍在途中的

债务人是否已经付清全部价款或管理人是否可以付清全部价款为标准决定出卖人有无取回权:

①已付清价款或者管理人可以付清价款的,出卖人无取回权;

②未付清价款且管理人不继续付清价款的,出卖人有取回权。

(2)债务人已收到货物但未付清全款的,区分以下三种情形:

①管理人付全款的,出卖人不可取回;

②出卖人对在运途中标的物及时行使取回权但未实现的,出卖人可取回货物(如曾通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地,或者将货物交给其他收货人等方式,对在运途中标的物主张了取回权但未能实现,或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物);    

③出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权,在买卖标的物到达管理人后向管理人后再主张的,出卖人丧失标的物取回权。

(3)债务人已收到货物且付清全款的,出卖人没有取回权

2.保留所有权买卖合同中的出卖人取回权

最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(二)(2020修正)第三十四条规定,买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留,在标的物所有权未依法转移给买受人前,一方当事人破产的,该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同,管理人有权依法决定解除或者继续履行合同。

(1)出卖人破产时,出卖人管理人可主张行使取回权的情形总结如下:

①出卖人管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的:管理人买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务,或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分,给出卖人造成损害,出卖人管理人可以依法主张取回标的物的;

②出卖人管理人决定解除所有权保留买卖合同,可要求买受人向其交付买卖标的物的。

(2)买受人破产,出卖人可主张行使取回权的情形总结如下:

①买受人管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的,买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务,或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分,给出卖人造成损害,出卖人可主张取回标的物的;

②买受人破产,其管理人决定解除所有权保留买卖合同,出卖人可主张取回买卖标的物的。

(3)符合以下任一情形的,出卖人不可主张行使取回权:

①买受人已经支付标的物总价款百分之七十五以上;

②第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。

3.代偿性取回权

最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定(二)(2020修正)第三十二条规定,债务人占有的他人财产毁损、灭失,因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人,或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的,权利人可以主张取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物的。

保险金、赔偿金已经交付给债务人,或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的,应当按照以下方式处理:

(1)财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的,权利人因财产损失形成的债权,作为普通破产债权清偿;

(2)财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的,因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务,作为共益债务清偿。

取回权设立的目的是避免损害其他合法权利人权益。但在实务中识别权利人是否享有取回权同时也关系着债权人、债务人的利益,因此,管理人应当谨慎、严格审查权利人的取回权是否符合法律规定,以维护社会主义市场经济秩序。

 

 

 

 

供   稿 | 麦佳耀律师团队

排   版 | 肖宇珊

核   稿 | 苏慧英

审   定 | 胡   东