外企派员工到中国内地工作,如何处理劳动关系?

发表时间:2021-03-26 所属分类:

【案情简介】

2010年4月19日,陈某与香港某知名化妆品公司签订雇佣合同,聘用陈某任助理财务经理。

2011年5月20日,陈某与香港公司签订外派协议,将陈某派至其在内地的公司,协议约定由内地公司提供住宿并支付津贴,由香港公司支付工资及继续缴纳香港的强制性公积金。

自2011年6月1日起,陈某开始在内地公司任财务副经理,陈某的工作向香港公司汇报并由香港公司对其绩效进行考核。

2018年10月29日,香港公司向陈某发出雇佣终止通知,陈某不同意终止外派并返港工作,香港公司决定与陈某终止雇佣合同。

陈某向上海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求内地公司支付解除合同经济补偿金32万余元及其它福利待遇,仲裁委以主体不适格为由不予受理。陈某不服,诉至法院,该案经一审、二审程序,最终均认定陈某与内地公司之间不存在劳动关系。

【判词摘录】

上海市第二中级人民法院(2020)沪02民终2142号民事判决书

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法院认为,本案的争议焦点是陈某与内地公司之间是否存在劳动关系。根据查明的事实及双方所述,陈某自2011年6月1日起由香港公司外派至内地公司,其与香港公司之间签订的雇佣协议和外派协议已就其薪酬、费用报销、住宿安排、税务安排等作出约定,并明确香港公司保留决定终止外派并将其调回香港公司的权利,此后其作由香港公司考核,其工资由香港公司支付,解聘决定亦由香港公司向其作出,以上均表明陈某受香港公司管理和安排,其在内地公司工作系基于香港公司的外派。故双方不存在劳动关系,应驳回陈某要求内地公司支付相应经济补偿的请求。

【律师评析】

在笔者担任企业法律顾问期间,发现不少外资企业除了直接在当地招聘员工以外,为了方便母公司的管理,会倾向于让境外母公司的员工担任高管。这类员工通常与境外企业已经签订劳动合同,但工作地点却在境内,这就涉及到办理劳动关系的手续,例如签订劳动合同、缴纳社保和公积金。如果境内企业与境外母公司派的人员签订劳动合同,还需要承担管理员工的工作和承担用工风险的责任,因此不少境内企业并不愿意和这类人员建立劳动关系。

1、对于在境内开设子公司的境外企业,需要母公司的员工到境内担任职务的情形,可以采用外派员工的模式,无需建立双重劳动关系。境外企业可以与员工签署外派确认书或订立外派协议,明确外派事宜及就外派待遇等作出约定,并保留好材料。同时,由于是境外企业与外派员工签订,因此协议还应符合境外公司所在国(地)的法律法规。

2、签订外派协议不代表员工与境内企业绝对不存在劳动关系,企业仍需要按照外派模式进行管理。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定,若具备下列情形的,劳动关系成立:(1)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(2)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(3)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。从规定及司法实践看,劳动报酬是认定劳动关系的重要因素,最好由境外企业直接发放,并做到员工的工作由境外公司考核,受境外公司管理和安排,否则仍有被认定为员工与境内企业存在劳动关系的可能。

3、境外企业如支付员工报酬后需要和实际用工单位结算费用的,在法律上存在税务成本,需要通过专业的税务人员进行税务筹划。若境内外企业约定报酬最终由境内企业承担,两家公司之间需签订服务协议,根据我国税法的相关规定,此种情形下企业会产生所得税、增值税及附加税,考虑到税务成本,企业还应向税务人员进一步了解税务筹划的方案,寻求降低成本的方式。

 

 

 

 

供   稿 | 张扬律师团队

排   版 | 卢嘉欣

核   稿 | 苏慧英

审   定 | 张   扬